“邓律师，有个事情要咨询一下你，我们要遭文旅局罚款10万元！”电话那头是成都一家老牌旅行社的质检部负责人老刘。老刘平常是个沉稳的人，一般打电话之前都会发微信问问我们是否方便接电话，今天直接打来电话，可见情况紧急。“老刘，你不要慌，慢慢说哈，咋回事？
“邓律师，有个事情要咨询一下你，我们要遭文旅局罚款10万元！”电话那头是成都一家老牌旅行社的质检部负责人老刘。老刘平常是个沉稳的人，一般打电话之前都会发微信问问我们是否方便接电话，今天直接打来电话，可见情况紧急。一、先听故事
“邓律师，我们在成都做了很多年旅游了，行业内都清楚，我们下面的分社以及门店也是比较多的，虽然受疫情影响，好些店关停了，但是xx这家门店，生意一直不错，门店负责人在当地有些老客户，所以就一直由负责人在经营。”“疫情下，旅游行业不好做，三天两头闹熔断，这个门店负责人不晓得在哪里找了一个地接社，竟然把客人直接操作到了目的地，打的口号还是“一条龙服务”，恰好有几个客人对行程安排不太满意，回来找门店处理，他们还没处理好！”老刘说到这里越发捶胸顿足。“那当然哦，客人都是几个退休的大姐，最不缺的就是时间，几个人不光去投诉，还写了一份书面材料，安了心要把事情捅大。门店一是不积极处理，第二根本就不跟我们总部商量，但凡门店找到总部说一下这个事情，我都要劝他们尽快解决。哎，现在说这些都是空话了。”老刘垂着眼睛。“邓律师，现在当地旅游执法队老师说门店属于超范围经营，按照相关规定，要对总部直接进行处罚，罚金10万元。现在我们也拿不出来这么多钱，你看这个事情咋个办啊？”说到这里，老刘长吁短叹。超范围经营的定义是什么？本案中旅行社是否涉及到超范围经营？又将面临何种法律风险呢？1.《旅游法》第九十五条 违反本法规定，未经许可经营旅行社业务的，由旅游主管部门或者市场监督管理部门责令改正，没收违法所得，并处一万元以上十万元以下罚款；违法所得十万元以上的，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；对有关责任人员，处二千元以上二万元以下罚款。旅行社违反本法规定，未经许可经营本法第二十九条第一款第二项、第三项业务，或者出租、出借旅行社业务经营许可证，或者以其他方式非法转让旅行社业务经营许可的，除依照前款规定处罚外，并责令停业整顿；情节严重的，吊销旅行社业务经营许可证；对直接负责的主管人员，处二千元以上二万元以下罚款。2.《旅行社条例》第四十六条 违反本条例的规定，有下列情形之一的，由旅游行政管理部门或者工商行政管理部门责令改正，没收违法所得，违法所得10万元以上的，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；违法所得不足10万元或者没有违法所得的，并处10万元以上50万元以下的罚款：（一）未取得相应的旅行社业务经营许可，经营国内旅游业务、入境旅游业务、出境旅游业务的；（二）分社超出设立分社的旅行社的经营范围经营旅游业务的；（三）旅行社服务网点从事招徕、咨询以外的旅行社业务经营活动的。3.根据《民法典》第七十四条 法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。
1.什么是旅行社超范围经营？
首先来讲，经营范围是企业从事经营活动的业务范围，是应当依法在企业登记机关登记，才可以开展相关的业务。而超范围经营，则是企业超过登记机关核准的经营范围，而从事经营活动的行为。对于我们旅游行业来讲也有一定的特殊性，根据《旅游法》之规定，设立旅行社不仅要进行工商登记，而且必须经过旅游主管部门的许可，这属于特殊行业的特别许可程序。旅游企业在没有经过旅游主管部门许可的前提下，即便是进行了工商注册登记，也没有办法提供旅游服务。在我们国家，对于旅游服务并没有明文界定，但是从《旅游法》《旅行社条例实施细则》等规定中，可以看出旅游服务不等于旅行社业务，旅行社业务包含旅游服务。
2.超范围经营的表现形式？
（1）无证经营
无工商登记，无旅游业务经营许可
在互联网发达的今天，这种情形较为常见的表现形式是微信群、民间俱乐部、老乡会、车友会、徒步等形式组织接待旅游活动，若表现为以盈利为目的，长期性持续性的组织活动，则属于典型的无证经营旅游业务。在成立旅行社之时，都是先进行工商登记，然后向旅游主管部门申请旅游业务经营许可，这中间就会存在一个时间差，若在许可下来之前就从事旅游业务(组织、招徕、组团、接待等)，那也属于无证经营，这是旅行社业务经营的特别许可制度；还有些旅行社也只是为了避免缴纳旅行社质量保证金，而不去向旅游主管部门申请许可，就直接开展旅游服务，这也是国家要大力打击违法行为。根据《旅游法》之规定，旅行社经营“出境旅游以及边境旅游”在取得基础旅游业务经营许可后，还需要经过旅游主管部门进行特别的许可，也就是我们常说的“升出境社”。根据《旅行社条例》之规定，“升出境社”条件必须先获得旅游经营许可满2年，且未因侵害旅游者权益受到行政机关罚款以上处罚的才可申请。由此可见，出境社资质不容易获得许可，而且还要缴纳120万的旅行社质量保证金。部分旅行社为获得利益，经常会擅自或者变相(如变相商务考察、培训等)组织游客出境旅游，这也属于典型超范围经营。还有一种行为是大家经常忽略的一种情况，那就是擅自经营赴台旅游。即便是旅行社取得了出境社资质，也因为台湾特殊的政治问题，根据《大陆居民赴台湾地区旅游管理办法》之规定，组织赴台旅游的，需要经过旅游主管部门指定的旅行社才可开展相应的业务。否则，就属于超范围经营，在实践中经常有旅行社因此而被处罚。旅行社的门店、门市部或者服务网点不同于公司法意义上的分公司，而其具有特殊一些限制，即经营范围仅限于咨询和招徕，不得从事其他旅游经营业务。在实践中经常有旅行社，直接以该门市部(服务网点)的名义与其他旅行社签订合作协议，或者直接以自身名义组团或者接待游客，这都属于典型的超范围经营。虽然由于我们旅游行业具有特殊性，但是也超过法律法规的限度。甚至还有不少门店、门市部为了利益的最大化，用多个旅行社的旅游合同、供应商系统等私交乱转，也属于非常典型的超范围经营。出现这种情况的原因，一方面是门店自身的私利心，另一方面也是旅行社总部疏于管理，睁一只眼闭一只眼。根据门店营业执照上经营范围，门店只具备咨询、招徕的业务范围，并不具备操作、接待旅游团队的业务范围，所以本案中门店既提供咨询、招徕的业务，又提供操作、接待服务，“一条龙服务”的背后，显然已经违反了《旅游法》以及《旅行社条例》的相关规定。超范围经营的违法违规行为，主要面临的法律后果是行政处罚，而且超范围经营的处罚相比较其他违规行为较为严重。此前也听到过一些旅行社也会抱怨，我们做旅行社的，正规从事旅游业务的企业，受到的监管部门监管的更为严格更为苛刻，但是其实不然。有些擅自经营旅游业务的企业和公司，可能已经触犯了《旅游法》等相关的法律法规，但是可能因为其经营的隐蔽性以及旅游监管部门的有限性，没能及时发现查处。因为其没有旅行社设立时的严格条件，安全隐患一直存在，所以，一旦出现问题，相关的企业和负责人可能就会面临着严重的刑事处罚，比如非法经营罪、安全事故责任罪等。另外，旅游行业总部下设分支机构已是极为普遍的现象，门店负责人通过向总部缴纳与一定的管理费，门店即成为总部的分支机构，可以总部的名义进行业务活动。但从事实层面来看，门店与总部之间关系并不属于完全的隶属关系，总部是无法在人事管理、财务管理上完全控制其承包出去的分支机构，如果能完全控制，就不会出现如本案一样，分支机构瞒天过海超范围经营的情况。在此情况下，总部与分支机构之间签订的《目标责任管理协议》就显得尤为重要，建议双方对以下条款进行明确约定，预防出现损失或处罚后无法追责的情况。2.明确若因分支机构原因造成总部的损失或使总部遭受行政处罚，总部可以向分支机构追责的情形；3.明确分支机构的经营范围以及相关需遵守总部规定的事宜。现在很多地市州门店掌握了一定的客源，对于周边及短途线更愿意自己进行操作，而不愿受制于供应商的旅游产品，所以出现了不少“披着门店的外衣，做着操作社的事情”的情形，而这类情况其本质就是本案中的超范围经营，一经查处，处罚力度不是一个门店能够经受得起的。在此也建议这类门店，可以“鸟枪换炮”，升级成为分社甚至出来作为独立旅行社也好过每日走钢丝，不用再担心超范围经营的巨额罚款和行政处罚。好了，本期龙门阵就到这里，如果你有好的意见或建议，欢迎找我探讨：15208202676，更多精彩内容，尽在旅游独角兽，我们下期再会！
