旅游小型车使用法律风险如何规避？
来源：公众号：旅游独角兽
发布：2021年07月09日
作者：曲长帅律师
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旅游小型车一般是2-5人使用的车辆，在旅游行业中普遍用于小包团、自驾游、接送机、中转等服务，但是使用的车辆大多数为私家车、租赁车等，存在极大的安全风险和经营风险，这也是我们旅游行业经营中小型车的使用的痛点和难点。
旅游小型车一般是2-5人使用的车辆，在旅游行业中普遍用于小包团、自驾游、接送机、中转等服务，但是使用的车辆大多数为私家车、租赁车等，存在极大的安全风险和经营风险，这也是我们旅游行业经营中小型车的使用的痛点和难点。目前四川省正在进行暑期旅游市场秩序集中整治行动，根据省文化和旅游厅联合8部门于6月22日发布《全市重点旅游线路市场秩序综合整治方案》，其中一个整治重点就是：非营运车辆从事道路旅游客运问题。现如今，疫情的影响，更加大了7座及以下的车型旅游市场需求。我们该如何规避旅游小型车使用的法律风险，且看本文慢慢分析。在这，笔者想要明确的是，这种方式是完全非法和违规的，在旅游业务经营中存在着巨大的经营和安全风险，这是一条“饮鸩止渴”的不归路。如果发生了乘客死亡或者多人重伤事件，这就有可能涉嫌安全责任事故，违反《安全生产法》，且根据不同的情节，旅行社承担的可能就会有民事责任（对客人的赔偿）、行政责任（对旅行社的处罚）以及刑事责任（主要责任人坐牢）。再者，由于私家车所投保的保险一般都是交强险和商业三者险，都是在非营运的状况下承保，也可能会导致保险公司的拒赔。另外，私家车也没被办法投保承运人责任险，只可能有座位险和旅游意外险，该保险保额一般都不高，相比死亡赔偿金或者高额医疗费根本是九牛一毛。最后，旅行社使用这种违法的私家车参与营运，可能还会导致旅行社责任险不能够启动，所有的赔偿责任，只能由旅行社或者车队（车公司）自己承担，风险极大。这种方式在旅游市场中普遍存在，带司机的租赁车辆服务，看起来不违法，但是该做法的合法性，近几年一直存在很大的争议。比如在婚庆车辆带驾租赁、外资企业带驾租赁、大型会务活动等，对于不同实际需求场景是否一定违法，不同地方的管理政策也各有不同。但是，笔者可以明确一点，根据2021年4月1日开始实施的《小微型客车租赁经营服务管理办法》之规定，带司机汽车租赁从事营运活动一定是违法行为。带司机租赁车与包车、出租车是三个完全不同的概念，三者有着本质上的区别。2021年1月21日，交通运输部办公厅、公安部办公厅、商务部办公厅、文化和旅游部办公厅、应急管理部办公厅、市场监管总局办公厅联合发布了《关于进一步加强和改进旅游客运安全管理工作的指导意见》（交办运〔2021〕6号），这是对于车辆运营和旅行社用车的指导性意见，对旅行社用车也进行了政策引导，即全面推行旅行社用车“五不租”制度（不租用未取得相应客运经营许可的经营者车辆、未持有效道路运输证的车辆、未安装卫星定位装置的车辆、未投保承运人责任险的车辆、未签订包车合同的车辆）。随后，在2021年4月1日交通运输部又发布了《小微型客车租赁经营服务管理办法》，明确了之前租赁经营市场灰色地带的边界，引导市场开放的同时进行了规范，该办法的实施也将严厉打击那些“以租赁经营名从事非法营运之实”的不法活动，从而净化租赁经营市场。目前，从相关政策及法规的倾向来看，都是引导规范小型车的使用，包括租赁车辆以及网约车，净化小型车租赁使用的市场，更加严厉严格的监管小型车的适用。对我们旅行社而言，若没有正规的营运车辆，再使用租赁车辆也就属于与非法营运，不规范使用网约车也是非法运营。大家有兴趣的可以检索成都市文广旅局下发的《关于加强旅行社租赁旅游包车监管工作的通知》。使用不规范小型车辆，不发生事故可能觉得没啥，但是一旦发生事故可能就是大事，仅笔者知晓的情况，2017某国旅川藏线小包团死亡3人、2018某国旅死亡2人时间，均使用私人车辆，都属于严重的安全责任事故，所幸律师介入及时、处理得当，没有造成扩大化影响，否则将导致严重的行政责任甚至刑事责任。使用非营运车辆，其车辆状况无法保证。比如很多“黑车”车主，对于车子的维修保养、车辆的舒适度、车辆的整洁度等无法保证，很多车主只是想用更少的投入去赚更多的收益，而且司机驾驶技术参差不齐、安全意识淡薄，导致车辆在使用过程中安全隐患突出。“黑车”不仅在硬件设施上很难保证，在司机自身素质上也难以平衡，很多司机都会有吸烟等习惯，游客乘坐该车辆，一方面可能对车辆整洁程度不满意，还会对司机的服务态度产生厌恶。有些司机可能为了缩短路程或时间，还会擅自变更行程，更有甚者，为了赚取外快，将乘客拉入到购物店进行消费。种种行为，不仅难以保证旅游质量，更会导致游客投诉增加，还可能导致因此受到行政处罚。使用不规范小型车辆，以上种种风险，都会直接导致旅行社的合法权益受损。比如，根据《旅游法》第三十四条规定“旅行社组织旅游活动应当向合格的供应商订购产品和服务”，违反该条款面临着行政处罚；比如客人受伤或者死亡后，产生的民事赔偿，在车队或者车公司无能力的赔偿时，或者保险不够以及责任险无法启动情况下，旅行社需要承担所有的赔偿责任；再比如，重大安全责任事故，旅行社的主要负责人是要承担刑事责任的，说白了就是可能要坐牢。目前所有的政策及法规，都明确了租赁车辆不能从事道路运输，也明确了租赁经营企业不得提供随车驾驶劳务，对于旅行社来讲，意味着小包团旅游产品里的交通工具或者经营中使用的车辆不能为租赁车。后疫情时代，不管是短途旅游还是省际旅游，小包团都将成为趋势，旅行社要通过合法的方式占据市场，要么考虑不提供车辆，要么想办法解决交通。那只有司机自己带车，或者自己租车或者自己带司机，还有些操作方式是委托旅行社另行租赁车辆和雇佣司机，这是旅行社的权利，法律上并不禁止，理论上规范操作也不违法。操作层面来说，不规范了之后，就有可能违反《小微型客车租赁经营服务管理办法》，“以车辆租赁为名、行非法营运之实”，但是如何规范操作旅行社不得不下功夫细研究。现在来讲，使用合法合规的旅游营运车辆没有任何争议，只是成本会增加很多，我们就不多讲。还有没有其他方式呢？可能市面上合法的也就只有网约车（网络预约出租汽车）了。使用网约车也不得不注意其中的操作细节，最好的方式是游客自行下单或者旅行社接受委托进行下单，其中深意，你懂的。为了更好地帮助旅行社规避旅游小型车使用的法律风险，我们旅游独角兽团队专门开发了《小包团、自驾车旅游法律产品》，帮助大家学习研究如何在不提供车的情况下规范操作，帮助大家了解更多地使用网约车的操作细节。（以下为我们产品的框架图）该法律产品分为四个部分：产品框架、相关协议、相关文章以及指导案例。包含25个各种协议文本（与游客签订、与车公司签订、与司机签订、与旅行社签订），以及21个视频课件（详细说明各个协议签订的使用细节），十余个案件指导，让旅行社更好地了解使用该协议，规范使用小型车辆，指导操作处理细节。最后引用之前文章的一句话，前途是光明的，道路是曲折的，旅游是要继续做下去的，困难是要想办法克服的！若对相关的旅游用车法律风险防控以及业务操作规范技巧等想有更深入地了解，可联系本律师（曲律师 18328501476），并可关注我们的旅游独角兽团队的“旅游独角兽课程”以及“独角兽问答”两个小程序，上面有我们团队各律师的专栏以及各种法律培训课件，还可以向律师进行一对一的提问
